在實操中有哪些注意事項呢,什么樣的勞動關(guān)系才能認(rèn)定為勞務(wù)派遣呢?小編打算編輯了幾條,細(xì)細(xì)講來:
一、勞務(wù)派遣概述
勞務(wù)派遣指派遣單位與勞動者簽訂勞動合同,派遣單位并同用工單位簽訂合作協(xié)議。將勞動者派遣到用工單位由其對勞動者進(jìn)行管理使用,但由派遣單位向勞動者支付報酬并向派遣單位交付管理費的一種特殊的雇傭制度派遣單位、用工單位、勞動者的關(guān)系
臨時性工作崗位 :指存續(xù)時間不超過六個月的崗位;
輔助性工作崗位:為主營業(yè)務(wù)崗位提供服務(wù)的非主營業(yè)務(wù)崗位;
替代性工作崗位:是指用工單位的勞動者因脫產(chǎn)學(xué)習(xí)、休假等原因無法工作的一定期間內(nèi),可以由其他勞動者替代工作的崗位。
對于勞動者是否屬于勞務(wù)派遣性質(zhì)的員工,
應(yīng)當(dāng)如何掌握認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)?
如果被訴單位主張勞動者系勞務(wù)派遣性質(zhì)的員工并提供了與派遣公司簽訂的派遣協(xié)議,但其所主張的派遣單位未與勞動者簽訂勞動合同,勞動者否認(rèn)派遣事實的,一般對勞務(wù)派遣關(guān)系不予認(rèn)定,仍應(yīng)將該被訴單位作為用人單位。
用工單位決定使用被派遣勞動者的輔助性崗位,應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論,提出方案和意見,與工會或者職工代表平等協(xié)商確定,并在用工單位內(nèi)公示。
三、勞務(wù)派遣與服務(wù)外包的區(qū)別
勞務(wù)派遣與服務(wù)外包的共同之處是,用工單位或發(fā)包單位都不與勞動者簽定勞動合同。
它們的之間區(qū)別是:
1.適用的法律不同。勞務(wù)派遣適用勞動合同法,勞務(wù)外包適用合同法。
2.用工單位對服務(wù)外包單位的員工不進(jìn)行直接管理,其工作形式和工作時間由服務(wù)外包單位自己安排確定;勞務(wù)派遣單位的員工必須按照用工單位確定的工作形式和工作時間進(jìn)行勞動。
3.服務(wù)外包一般按照事先確定的勞務(wù)單價根據(jù)完成的工作量結(jié)算,其合同標(biāo)的一般是“事”;勞務(wù)派遣一般是按照派遣的時間和費用標(biāo)準(zhǔn),根據(jù)約定派遣的人數(shù)結(jié)算費用,其合同標(biāo)的一般是“人”。
4.違法的后果不同。服務(wù)外包適用《合同法》,發(fā)包單位與承包單位之間按雙方合同承擔(dān)權(quán)利義務(wù),發(fā)包單位對承包單位的員工基本上不承擔(dān)責(zé)任;勞務(wù)派遣中,給被派遣勞動者造成損害的,勞務(wù)派遣單位與用工單位按《勞動合同法》承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
四、常見熱點問題解析
1. 司法實踐中,應(yīng)當(dāng)如何正確分配勞務(wù)派遣
單位和用工單位各自承擔(dān)的責(zé)任?
當(dāng)被派遣勞動者合法權(quán)益受到侵害是,勞務(wù)派遣單位和用工單位如何分配責(zé)任。第一,用工單位給被派遣勞動者造成損害的,兩單位承擔(dān)連帶責(zé)任。第二,兩兩單位內(nèi)部按照雙方約定承擔(dān)責(zé)任,如沒有約定或約定不明的,按照“誰用工、誰受益、誰負(fù)責(zé)”的原則區(qū)分,承擔(dān)賠償責(zé)任的單位,可以向另一方追償。第三,如果勞動者的損害不是用工單位造成的,用工單位無過錯的,無須承擔(dān)責(zé)任。第四,兩單位內(nèi)部約定不得對抗被派遣勞動者。
當(dāng)被派遣勞動者在履行職務(wù)活動中實施了侵權(quán)行為對外造成損害時,勞務(wù)派遣單位和用工單位如何承擔(dān)責(zé)任。由接受勞務(wù)派遣的用工單位承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任;勞務(wù)派遣單位有過錯的,承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)充責(zé)任。
員工能否要求和派遣單位簽訂無固定期限勞動合同?
基于 《勞動合同法》對勞務(wù)派遣單位的性質(zhì)明確界定為用人單位,而不是職業(yè)介紹或中介性質(zhì)的機(jī)構(gòu),在國家沒有新的法律法規(guī)明確規(guī)定的情形下,勞務(wù)派遣公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)用人單位所有的勞動用工義務(wù),包括與勞務(wù)派遣員工簽訂無固定期限勞動合同。因此,若勞務(wù)派遣公司不希望與被派遣員工建立無固定期限勞動合同,那么建議與被派遣員工建立勞動關(guān)系的時間不應(yīng)超過9年。若超過9年,即屬于明知應(yīng)簽訂無固定期限勞動合同而用工的,就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)簽訂無固定期限勞動合同的責(zé)任和義務(wù)。
勞務(wù)派遣中派遣單位是否必須有資質(zhì)?如無資質(zhì),其法律關(guān)系如何認(rèn)定?
無相應(yīng)資質(zhì)而經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù),首先由勞動行政部門進(jìn)行行政處罰。但在民事關(guān)系上,不應(yīng)認(rèn)定此時勞動者與用工單位存在勞動關(guān)系(但有例外,勞務(wù)派遣單位行政許可有效期未延續(xù)或者被撤銷、吊銷的,已經(jīng)與被派遣勞動者依法訂立的勞動合同應(yīng)當(dāng)履行至期限屆滿。)。不過,用工單位與無資質(zhì)的機(jī)構(gòu)簽訂勞務(wù)派遣協(xié)議,存在過錯,應(yīng)與派遣單位一起對勞動者承擔(dān)連帶責(zé)任。
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